Основания, порядок и ограничения применения иностранного права — советы опытного юриста

Гражданство ― это правовая связь человека с его страной, и по российскому законодательству лишить гражданства Российской Федерации невозможно. Принцип недопустимости лишения гражданства действует в отношении всех российских граждан, получивших этот статус по праву рождения.

Однако для людей, которые вступили в гражданство РФ в результате установленной процедуры, действуют иные правила. Приобретенный статус можно утратить, если человек нарушает закон. В каких случаях это может произойти? И каковы основания для лишения российского гражданства? Об этом журналисту ФАН рассказала юрист Юлия Холодионова.

Основания, порядок и ограничения применения иностранного права - советы опытного юристаИз личного архива Юлии Холодионовой  / 

Могут ли лишить гражданства гражданина РФ

Вопросы получения и прекращения статуса гражданина определены законодательством. Законом «О гражданстве РФ» закреплена процедура присвоения этого статуса и нормы, согласно которым принятое ранее решение может быть отменено.

«Термин «лишение гражданства» ― понятие скорее просторечное, ― уточняет юрист Юлия Холодионова. ― Законом оно не предусмотрено. В законодательстве есть тождественное понятие «отмена решения о приеме в гражданство». Оно применяется при четко определенных обстоятельствах».

Основания, порядок и ограничения применения иностранного права - советы опытного юристаФедеральное агентство новостей  / 

В каких случаях возможно лишение гражданства рф

Законом предусмотрены две ситуации, которые могут стать основанием для отмены принятого ранее решения.

  1. Предоставление подложных документов.

Законодательством четко определены требования, которым должны соответствовать люди, обращающиеся в миграционные органы для получения статуса гражданина.

По закону претендент должен непрерывно проживать на территории России в течение пяти лет с момента получения вида на жительства.

Обязан соблюдать законы и Конституцию страны, должен обладать законными источниками заработка и владеть русским языком.

Для некоторых категорий претендентов установлен упрощенный порядок. Он действует, например, в отношении людей, обладающих особыми достижениями в сферах культуры и науки, которые представляют ценность для нашей страны. Он же применяется в отношении беженцев из других стран или людей, которые обращаются за предоставлением политического убежища.

Упрощенный порядок введен для жителей бывшего Советского Союза, а также людей, которые состоят в браке с гражданином России или чьи совершеннолетние дети обладают этим статусом. Он же применяется в отношении жителей Украины, Белоруссии, Казахстана и Молдавии: граждане этих стран, которые хотят жить и работать в России, могут обратиться за получением статуса по упрощенной процедуре.

Однако, несмотря на возможность избежать пятилетнего ожидания и следовать упрощенной процедуре, претендент должен соблюдать ряд требований. Законом запрещено наделять статусом людей, которые:

  • представляют угрозу безопасности страны;
  • участвовали или принимают участие в вооруженных конфликтах, выступая на стороне противника российских миротворческих сил или вооруженных сил России;
  • публично призывают к изменению конституционного строя;
  • предпринимали попытки совершения экстремистских действий;
  • выдворялись за пределы России по причине совершения преступления или признаны нежелательными лицами для пребывания на территории страны;
  • обладают непогашенной судимостью за преступления.

В этих случаях претенденту откажут в присвоении гражданства. А если решение уже принято, но будет установлено, что человек использовал подложные документы, чтобы подтвердить свой статус, законность пребывания на территории страны или скрыть свою личность, оно будет отменено.

«К сожалению, нередки ситуации, когда лица используют подложные документы, — комментирует юрист Юлия Холодионова. — Факт подложности может быть выявлен органами миграционной службы. Недостоверность представленной информации — это нарушение миграционного законодательства и повод для принятия решения об «аннулировании» гражданства».

Основания, порядок и ограничения применения иностранного права - советы опытного юриста

  1. Отказ от принесения присяги

По закону каждый человек, который приобретает гражданство России, обязан принести присягу. Ее произносят после принятия решения о предоставлении статуса и в присутствии полномочной комиссии. Если человек отказывается принести присягу, это также служит основанием для отмены принятого ранее решения.

Процедура лишения гражданства ― нормы закона

При использовании подложных документов дело передают на рассмотрение в суд. Подложность устанавливается в судебном порядке, и если факт будет подтвержден, решение о присвоении статуса аннулируют.

Другой причиной для отмены решения становится установление судом фактов совершения преступлений. Если человек участвовал или готовился к совершению преступления, а также выступал с призывами к терроризму в социальных сетях или на интернет-форумах, это служит веским основанием для аннулирования приобретенного гражданства РФ.

«Решение суда об аннулировании гражданства не распространяется на близких родственников, — уточняет юрист Юлия Холодионова. — Если факт предоставления подложных документов или призыва к терроризму подтвержден в отношении отца, его дети и супруга, оформившие статус в установленном порядке, не будут лишены гражданства».

В случае несогласия с решением суда оспорить его также можно лишь в судебном порядке.

Для этого придется собрать доказательства и в суде подтвердить достоверность документов, предоставленных на рассмотрение миграционной службы. Если сделать это не получится, территорию России придется покинуть.

Законом отведены три месяца на добровольный отъезд, после чего в отношении нарушителя применяется процедура принудительной депортации.

Вс разъяснил выбор применимого права при отношениях представительства

09.07.2019
 4672

Основания, порядок и ограничения применения иностранного права - советы опытного юриста supcourt.ru

Пленум Верховного суда РФ 9 июля единогласно принял 26-страничное постановление о применении российскими судами норм международного частного права.

В первом чтении этот документ рассматривался на пленарном заседании ВС 25 июня (читайте на Legal.Report здесь). Как подчеркивалось, международное частное право впервые стало предметом постановления пленума Верховного суда РФ. В нем обобщены правовые позиции, которые сформировались в российской судебной практике за предыдущие десятилетия.

В документе рассматриваются общие положения применения норм международного частного права, вопросы о праве, подлежащем применению при определении правового положения лиц, к вещным правам, к форме сделки, к договорным обязательствам, к отношениям с участием потребителей, к отношениям добровольного представительства и к внедоговорным обязательствам.

Определен алгоритм действий судьи при выборе применимого права. Разъясняется применение принципа наиболее тесной связи при определении подлежащего применению права.

Приводятся критерии, которые помогут суду установить наличие такой тесной связи отношений с правопорядком соответствующего государства.

Оговаривается, что отсылка российской коллизионной нормы к иностранному праву рассматривается как отсылка к материальному, а не коллизионному праву этой страны: суду следует применять иностранное право, даже если содержащиеся в нем нормы указывают на применение российского права.

Как, в частности, отмечает ВС, если иное не вытекает из закона, внешние отношения представительства определяются по праву страны, которое выбрано представляемым в доверенности, при условии, что третье лицо и представитель были извещены об этом выборе (абзац первый пункта 2 статьи 1217.1 ГК РФ). Указанное условие считается соблюденным, если оговорка о выборе применимого права включена в текст доверенности, которая была вручена представителю, при этом представитель предъявлял доверенность третьему лицу для подтверждения своих полномочий.

Если в доверенности не содержится оговорка о выборе применимого права и при этом доверенность уполномочивает представителя на совершение сделок или иных юридических действий исключительно на территории одной страны, то суд, исходя из условий доверенности и совокупности иных обстоятельств дела, может прийти к выводу о том, что право этой страны было подразумеваемым образом выбрано представляемым при выдаче доверенности. Если доверенность выдается представляемым исключительно для целей исполнения обязательств по ранее заключенному с третьим лицом договору, на что прямо указано в тексте доверенности (например, доверенность выдается исключительно для целей приемки товаров или работ по определенному договору), то суд, исходя из условий доверенности и совокупности иных обстоятельств дела, может прийти к выводу о том, что в доверенности подразумеваемым образом выбрано право, которое регулирует соответствующий договор (пункты 2 и 6 статьи 1210 ГК РФ).

По смыслу пункта 1 статьи 1217.1 ГК РФ, если представляемый не выбрал применимое право в доверенности либо выбранное право в соответствии с законом не подлежит применению, то внешние отношения представительства регулируются правом страны, где находится место жительства или основное место деятельности представителя.

Если представитель являлся работником юридического лица — представляемого и этот факт был известен третьему лицу в момент совершения сделки, то основным местом деятельности такого представителя считается место нахождения работодателя или соответствующего обособленного подразделения, в котором работник-представитель осуществлял свою трудовую деятельность в момент совершения сделки с третьим лицом.

Если третье лицо не знало и не должно было знать о месте жительства или об основном месте деятельности представителя, применяется право страны, где преимущественно действовал представитель в конкретном случае.

Бремя доказывания того, что третье лицо знало или должно было знать о месте жительства или об основном месте деятельности представителя, возлагается на представляемого или представителя.

Доказательством этого факта может являться то, что данное место было указано в качестве места жительства или основного места деятельности представителя в тексте доверенности или иных документах, предоставленных третьему лицу перед совершением сделки.

Под правом страны, где преимущественно действовал представитель в конкретном случае, понимается место совершения сделки с третьим лицом, если представитель и третье лицо находились в одном месте в момент совершения сделки.

Если сделка с третьим лицом совершается путем обмена сообщениями лицами, находящимися в разных странах, то таким правом следует считать право страны по месту, где находился представитель в момент направления третьему лицу оферты или акцепта.

Читайте также:  Фирменное право России - советы опытного юриста

29. Основания и порядок применения иностранного права. Основания и порядок применения иностранного права

Национальное
право действует в пределах территории
своего государства, однако интересы
международного общения требуют признания
и применения в определенных пределах
иностранного права – экстратерриториальное
действие права.

Экстратерриториальное
действие права в целом –
это преимущественно пассивное признание
иностранного права (точнее субъективных
прав, возникших под действием иностранного
права), то применение иностранного права
– это активная деятельность
правоприменительных органов по разрешению
каких-либо вопросов

Признание
иностр.права
 –
пассивное признание субъективных прав,
возникших под действием иностр.права (например,
при перемещении человека из одного
государства в другое за ним сохраняется
право на автомобиль, состояние в браке
– личные имущественные и неимущественные
права)

Применение
– активный правоприменительный процесс,
возможно:

  • при прямом предписании коллизионных норм в установленных национальным правом рамках; коллизионная норма – это юридическое основание применение иностранного права на территории данного государства.
  • в соответствии с общепризнанными принципами международного права(суверенное равенство государств, т.е. право каждого государства свободно определять свою политико-правовую систему, самоопределение, невмешательство во внутренние дела). Задача государств – уважать иностранное право и обеспечивать, чтобы предписания иностранные права были реализованы с максимальной тщательностью.

Прежде
чем применить норму иностранного права,
предписанную российской коллизионной
нормой, необходимо установить ее
содержание. Задача
суда –
применить иностранное право так, как
оно применяется у себя на родине, а не
с позиций российского права – задача
трудная, практики мало.

  1. Основания и порядок применения иностранного права.

Гражданский
кодекс РФ закрепляет положения,
обязывающие применять иностранное
право в определенных случаях.

К такого
рода случаям относятся: при наличии
прямых предписаний о применении
иностранного права в национальном
праве; национальное право предусматривает
общие принципы, на которых строится
применение иностранного права; применение
иностранного права осуществляется в
соответствии с общепризнанными принципами
международного права.

Помимо этого
законодательно закреплено несколько
важных положений в отношении правил
установления содержания иностранного
права. В этих целях суду предоставляется
несколько способов получения информации
о содержании иностранного права:

1.
Суд по собственной инициативе может
обратиться с запросом в Министерство
юстиции РФ или иные компетентные органы;

2.
Допросить в качестве свидетелей
специалистов в области иностранного
права;

3.
Установить содержание иностранного
права посредством доказательств,
представленных самими сторонами.

В
случае если все описанные меры по
установлению содержания иностранного
права окажутся безрезультатными, то
суд вправе применять коллизионный
принцип — закон суда.

Кроме
оснований применения иностранного
права международное частное право
определяет и ряд ограничений применения
иностранного права, которые законодательно
закреплены правовыми системами разных
государств.

Одной
из старейших норм международного
частного права, известных в МЧП РФ,
является положение, ограничивающее
применение иностранного права по
признаку нарушения интересов экономической,
политической, социальной, этнографической
и других систем, в совокупности образующих
публичный порядок государства. Это
положение носит название «оговорки
о публичном порядке» и имеет
законодательное закрепление в нормативных
актах РФ, содержащих коллизионные нормы.

Оговорка
о публичном порядке — это установленное
законодательством РФ ограничение в
применении иностранного права, когда
его применение несовместимо с основами
российского правопорядка (публичного
порядка).

Практика
применения оговорки о публичном порядке
не имеет широкого применения в деятельности
российских судов, как, впрочем, и сама
практика применения коллизионных норм
или вопросов, возникающих при их
применении.

Оговорка
о публичном порядке — институт МЧП,
присущий практически всем правовым
системам. Вместе с тем, содержащие данной
категории различно для стран континентальной
Европы и для Англии и США. Существуют
две концепции оговорки о публичном
порядке: «негативная» и «позитивная».

Негативная
оговорка означает невозможность
применения иностранного права, если
такое применение наносит урон или
представляет существенную опасность
интересам данного государства.

Позитивная
оговорка означает невозможность
применения иностранного права в связи
с наличием в определенной правовой
системе императивных материальных
норм, не допускающих «вмешательства»
иностранного права в регламентацию
правоотношений, уже регулируемых данными
материальными нормами.

Другим
ограничением применения иностранного
права является положение об «обходе
закона». «Обход закона», так же,
как и оговорка о публичном порядке,
является основанием для неприменения
иностранного права в случае, когда
коллизионная норма делает обязательным
его применения.

«Обход
закона» — это волеизъявление сторон,
выраженное в подчинении правоотношения
иностранному праву с целью избежать
применения внутренней материальной
правовой нормы.

Однако,
несмотря в целом на отрицательное
отношение к «обходу закона», в
законодательстве некоторых стран
существуют специальные нормы, закрепляющие
эту категорию МЧП. «Обратная отсылка»
— это ситуация, при которой коллизионная
норма одной правовой системы в качестве
применимой указывает на другую правовую
систему, а коллизионная норма последней
— на исходную правовую систему.

Существует
два варианта отношения к обратной
отсылке: признавать обратную отсылку,
то есть применять национальное право,
которое первоначально указало на
компетенцию иностранного правопорядка,
и не признавать, то есть применять
иностранное материальное право без
учета коллизионных норм.

Обратная
отсылка обусловлена наличием в каждой
правовой системе коллизионных норм,
одинаковых по объему (т.е. регулирующих
одни и те же правоотношения), но различных
по коллизионным привязкам.

Сегодня
проблема обратной отсылки решается
либо посредством включения специальных
статей в законы государства, либо путем
закрепления международных договоров,
содержащих положения об обратной
отсылке.

Отсылка
к праву третьей страны — это ситуация,
при которой коллизионная норма одной
правовой системе в качестве применимой
указывает на другую правовую систему,
а коллизионная норма последней — на
правовую систему третьего государства.

Способы установления содержания норм ~ иностранного права судом

Внешнеэкономическая деятельность является важной составляющей функционирования любого государства. Сотрудничество государств выражается в разнообразных отношениях как непосредственно между самими государствами, так и между гражданами и организациями, имеющими различную государственную принадлежность. Указанное взаимодействие требует тщательного правового регулирования.

Одновременное существование различных национальных правовых систем, основанных на собственных принципах и предписаниях, с одной стороны, и интернационализация всех сфер жизни, перемещение людей, товаров и капиталов через государственные границы, с другой стороны, влекут применение иностранного права в национальных судах. При этом суд, убедившись в том, что применимым является иностранное право, может испытывать затруднения при установлении содержания иностранных юридических норм и их интерпретации.

  • Действующее законодательство (статья 1197 Гражданского кодекса Российской Федерации Гражданский кодекс Статья 1197 (далее — ГК РФ), статья 14 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее — АПК РФ) Арбитражный процессуальный кодекс Статья 14 ) предоставляет суду возможность использовать следующие способы установления содержания иностранного права:
  • 1) использование информации по иностранному праву, имеющейся в распоряжении суда;
  • 2) обращение за содействием и разъяснением в Министерство юстиции Российской Федерации;
  • 3) обращение за содействием и разъяснением в иные компетентные органы или организации в Российской Федерации;
  • 4) обращение за содействием и разъяснением в компетентные органы или организации за границей;
  • 5) привлечение экспертов.
  • Кроме того, лица, которые участвуют в деле, могут представлять документы, подтверждающие содержание норм иностранного права, на которые они ссылаются в обоснование своих требований или возражений, а также иным образом содействовать суду в установлении содержания норм иностранного права.
  • Следует остановиться на каждом из предусмотренных в действующем российском законодательстве способе установления содержания норм иностранного права в отдельности.
  • Использование информации по иностранному праву,
  • имеющейся в распоряжении суда

В случае необходимости применения права бывших советских республик у судов достаточно часто имеются в распоряжении соответствующие кодексы и нормативные акты. Также суд может располагать информацией о законодательстве и других, кроме входящих ранее в состав СССР, государств.

Например, Федеральный арбитражный суд (далее — ФАС) Северо-Западного округа рассматривал спор между совместным предприятием и государственной налоговой инспекцией.

Для разрешения дела требовалось определить, что следует считать местом исполнения обязательства по внешнеэкономической сделке по законодательству Германии. Суд обратился к зарубежной литературе, в результате этого в тексте Постановления от 24 июня 1999 г.

по делу N А56-1788/99 имеется ссылка на книгу Malley S.O. Laiton European Civil Practice L. 1989. P. 360 .

———————————

Тимохов Ю.А. Иностранное право в судебной практике. М., 2004. С. 95.

В деле было установлено, что поскольку местом учреждения компании (третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований) является Норвегия, то внутренние отношения в компании должны определяться на основании ее личного закона, согласно статье 1202 ГК РФ Гражданский кодекс Статья 1202 , то есть закона Норвегии. Компания полагала, что суды первой и апелляционной инстанций неправильно применили положения параграфов 6.14 и 6.15 Закона об акционерных обществах Норвегии.

Читайте также:  Гражданам разрешат банкротиться в упрощенном порядке - советы опытного юриста

Суд самостоятельно установил содержание норм норвежского Закона исходя из положений пункта 1 статьи 1191 ГК РФ Гражданский кодекс Статья 1191 , согласно которому при применении иностранного права суд устанавливает его содержание в соответствии с их официальным толкованием, практикой применения и доктриной в соответствующем иностранном государстве (Постановление ФАС Северо-Западного округа от 11.11.2005 N А42-1452/04-10 ).

———————————

КонсультантПлюс: Судебная практика.

В деле указано, что суд вправе без обращения за содействием и разъяснениями в компетентные органы и организации Российской Федерации и за границей, без привлечения специалистов установить существование и содержание норм иностранного права.

На момент вынесения данного Постановления действовал АПК РФ 1995 года, статья 12 которого предусматривала, что в целях установления существования и содержания норм иностранного права арбитражный суд может в установленном порядке обратиться за содействием и разъяснениями в компетентные органы и организации в Российской Федерации и за границей либо привлечь специалистов. Ответчик ссылался на нарушение указанной статьи и не учитывал, что названная норма дает суду право, но не обязывает обращаться за содействием и разъяснениями. Следует отметить, что именно о таком праве суда идет речь и в ныне действующих статье 14 АПК РФ Арбитражный процессуальный кодекс Статья 14 и статье 1191 ГК РФ Гражданский кодекс Статья 1191 (Постановление ФАС Северо-Западного округа от 18.04.2000 N А56-20/2000 )

  1. .
  2. ———————————
  3. КонсультантПлюс: Судебная практика.

Порядок применения иностранного права

Надеюсь, не попадется этот вопрос….

Основания для применения иностранного права:

1)когда нац.кол.норма отсылает к применению нац.права

2)когда кол.норма закрепленная в Конвенции отсылает к применению ин.права

  • 3)односторонняя норма какого-либл государства
  • 4)сверхимперативная норма какого-либо государства
  • Механизм применения иностранного права связан с особым институтом оговорки о публичном порядке.
  • Её можно определить следующим образон — избранное на основе отечественной коллизионной нормы иностранное право не применяется и субъективные права, возникшие на его основе, не признаются, если такое применение или такое признание противоречат публичному порядку данного государства.
  • В законодательстве различных стран применяется 2 подхода: расширительный и ограницительный.
  • • Расширительный – применяется в развитых цивилизованных демократических и рыночных странах
  • • Ограничительный – социалистические страны, страны с переходной экономикой, бывшие колонии, мусульманские, арабские страны.
  • Социалистические страны ранее вообще не признавали эту оговорку.

Существует 2 подхода к механизму применения ин.права — расширительный и ограничительный.

  1. Расширительный:
  2. -основные законы данного государства
  3. -основы гос.строя данного государства
  4. -основные обычаи и традиции
  5. -нормы морали и нравственности
  6. Ограничительный:
  7. -основы гос.строя
  8. -самые главные обычаи
  9. -основные законы
  10. Правила по применению иностранного права:
  11. -иностранное право может быть применено если его применение не противоречит оговорке о публичном порядке

Ст 1193 ГК Публичный порядок. Нормы иностранного права могут быть применены в РФ если их применение явно не противоречит публичному порядку и основам общественного порядка РФ.

  • В рамках решения вопроса о применении иностранного права выделяют две подстадии:
  • 1) установление содержания иностранного права
  • 2) непосредственное применение и толкование иностранного права

Нормы иностранного права должны применяться так же как они применяются у себя на родине. Поэтому толковаться эти нормы должны так, как они толкуются у себя на родине. Толковаться они должны также как и у себя на родине. Судья должен стать на место иностранного судьи и решить дело так, как решил бы его иностранный судья, применяющий родные для него нормы права.

Это концептуальный подход к иностранному праву, но специальные нормы о порядке применения и толкования норм иностранного права. Любой вопрос, который может возникнуть в процессе применения иностранного права, должен решаться в соответствии с этим правом.

Однако существует несколько вопросов, связанных с применением иностранного права, которые требуют специального рассмотрения:

А) применение права с множественностью правовых систем

Эта проблема возникает в процессе правовой регламентации частноправовых отношений международного характера тогда, когда при разрешении коллизии между правом разных государств избрано право, в котором существуют отличающиеся по содержанию различные подсистемы права.

Выбор государства порождает еще один дополнительный вопрос (интерлокальная коллизия) Таким образом, на этапе регулирования между выбором права конкретного государства и применением норм избранного права возникает промежуточная стадия – выбор правовой системы государства.

Существует два варианта подобных коллизий:

интертерриториальные коллизий – это коллизии, связанные с наличием государств, в которых существуют административно-территориальные единицы с самостоятельными подсистемами права. Это государства с федеративным устройством, субъекты которого имеют свои отличающиеся по содержанию системы частного права. Например , в США, в РФ и т.д.

интерперсональные коллизии – это коллизии, связанные с наличием государств, в которых действуют достаточно обособленные подсистемы права для определенного круга лиц, объединенных по критерию принадлежности к той или иной религии либо по критерию принадлежности к той или иной цивилизации. Они встречаются реже.

Оба варианта коллизий поражадают дополнительный вопрос – какую правовоую систему (подсистему) избранного права следует применить. Ответ на него дается правом того государства, которое избрано. С таких же позиций исходит и РФ (ст.1188 ГК РФ).

В случае, когда подлежит применению право страны, в которой действуют несколько правовых систем, применяется правовая система, определяемая в соответствии с правом этой страны.

Если невозможно определить в соответствии с правом этой страны, какая из правовых систем подлежит применению, применяется правовая система, с которой отношение наиболее тесно связано.

Особое место занимают также интертемпоральные коллизии – коллизии, связанные с наличием разновременно принятых в одном государстве правовых норм, предусматривающих регулирование одних и тех же частноправовых отношений. Эта проблема в общей теории права носит название действие закона во времени.

Пример, коллизионная норма отослала к иностранному праву, где два акта (один во время возникновения отношения, а другой во время рассмотрения дела). Эта проблема решается на тех же началах, что и интерлокальные коллизии.

Коллизионная норма отсылает к иностранному праву в целом, включая те специальные правовые нормы о действии законов во времени.

Б) взаимность

Принцип взаимности означает, что иностранное право применяется на территории иного государства только в том случае, если право этого государства подлежит применению на территории иностранного государства.

В МЧП он означает несколько иное. В МЧП это одна из граней принципа суверенного равенства государств. Категория взаимности играет заметную роль в МЧП. Особенно велика роль при определении правового положения иностранных ФЛ и ЮЛ, при правовом регулировании иностранных инвестиций, отношений, связанных с интеллектуальной собственностью, а также в сфере гражданского и арбитражного процесса.

Однако и в вопросе применения иностранного права она также играет свою роль. Вопрос заключается в том, должны ли суды признавать и применять иностранное право, если в иностранном государстве не признается и не применяется его право; является ли наличие взаимности обязательным условием применения иностранного права или оно применяется в силу юридического предписания коллизионной нормы.

Уважительное отношение к иностранному праву, его признание и применение бесспорно способствует обеспечению применения собственных законов иностранными судами.

Взаимность играет важную роль в стимулировании государства к применению иностранного права. Но это фактическое обстоятельство.

С точки зрения права юридическая обязательность применения иностранных законов не должна зависеть от взаимности. Это позиция доктрины и практики МЧП.

В ГК РФ включена ст.1189, посвященная взаимности. В ней три условия:

  1. иностранное право подлежит применению в РФ независимо от того, применяется ли в соответствующем иностранном государстве к отношениям такого рода российское право (общая норма)
  2. применение иностранного права на началах взаимности может быть предусмотрено законом и тогда иностранное право подлежит применению в РФ в зависимости от того, применяется ли в соответствующем иностранном государстве к отношениям такого рода российское право (специальная норма)
  3. Например, ФЗ о несостоятельности банкротстве устанавливает такие требования в отношении признания судебных решений.
  4. когда применение иностранного права зависит от взаимности, предполагается, что она существует, если не доказано иное (презумпция взаимности)
  5. Как правило, применение иностранного права носит безусловный характер.
Читайте также:  Понятие и сущность уголовного процесса - советы опытного юриста

Общий подход к пониманию иностранного права: основы их применения

Национальное (внутреннее) право государств в отличие от международного публичного права обладает территориальным характером, т. е. действует в пределах территории своего государства.

Однако интересы международного общения требуют признания и применения в определенных пределах иностранного права. В этих случаях говорят об экстратерриториальном действии пра- ва92.

При перемещении человека из одного государства в другое за ним сохраняются имущественные и личные неимущественные права, приобретенные на основе права первого государства. Например, право собственности на автомобиль, состояние в браке, право на имя и пр.

признаются на территории иностранного государства, тем самым признается действие норм иностранного права, на основе которых эти права возникли. Экстратерритори- альное действие иностранного права, в том числе норм публичного права, приобретает все более широкий характер.

Экстратерриториальное действие права — явление многоаспектное, охватывающее как частное, так и публичное право. Особое место в нем занимает применение иностранного права. Здесь уже речь идет о правоприменительном процессе, осуществляемом судом и другими правоприменительными органами.

Если экстра- территориальное действие права в целом —это преимущественно пассивное признание иностранного права (точнее, субъективных прав, возникших под действием иностранного права), то применение иностранного права —это активная деятельность правоприменительных органов по разрешению каких-либо вопросов на основе норм иностранного права.

Последнее характерно для частного права, включая международное частное право.

Выделим три принципиальных положения, определяющих основы применения иностранного права. 1.

На территории данного государства иностранное право может применяться лишь при наличии прямых предписаний об этом национального права. Такие предписания устанавливаются национальными коллизионными нормами, причем не любыми, а двусторонними.

Благодаря двусторонним коллизионным нормам коллизия права может быть решена как в пользу своего собственного, отечественного права, так и иностранного.

Коллизионно-правовая норма юридически обязательна для всех органов и должностных лиц государства, и если она отсылает к иностранному праву, то оно должно применяться всеми органами и должностными лицами в силу юридически обязательного предписания коллизионной нормы. Коллизионная норма —это юридическое основание применения иностранного права на территории данного государства.

Коллизионное право в целом —это мост, связывающий национальную правовую систему с иностранным правом. 2.

Национальное право предусматривает общие принципы, на которых строится применение иностранного права, методы установления его содержания, порядок применения иностранного права, а также пределы его применения. 3.

Применение иностранного права осуществляется также в соответствии с общепризнанными принципами международного права.

Основы применения иностранного права определяются такими принципами международного права, как суверенное равенство государств, самоопределение, невмешательство во внутренние дела.

В соответствии с этими принципами государства обязаны уважать право друг друга свободно определять свою политико-правовую систему и не препятствовать ее функционированию.

Право государства издавать и применять законы является одним из его суверенных прав, которые должны уважаться другими государствами. Правоприменительные органы должны с уважением относиться к применяемому иностранному праву, его особенностям с тем, чтобы предписания иностранного права были реализованы с максимальной тщательностью. Уважение иностранного права вытекает из принципа суверенного равенства государств.

Следовательно, иностранное право применяется на основе и в рамках национального права и в соответствии с общепризнанными принципами международного права. Общие начала применения иностранного гражданского права в России сформулированы в разд. VI Гражданского кодекса.

Применению иностранного права посвящены пять статей: 1188 «Применение права страны с множественностью правовых систем», 1189 «Взаимность», 1191 «Установление содержания норм иностранного права», 1192 «Применение императивных норм», 1193 «Оговорка о публичном порядке».

Применение иностранного права предусмотрено также в ст. 11 ГПК РФ 2002 г., согласно которой суд при разрешении гражданских дел не только применяет нормы российского права, источники которого перечислены в п.

1 этой статьи, но и «в соответствии с законом или международным договором Российской Федерации при разрешении дел применяет нормы иностранного права» (п. 5).

В этой норме закреплено несколько положений, имеющих принципиальное значение для российской концепции применения иностранного права: 1) иностранное право применяется судом, а значит, и другими правоприменительными органами; 2) применение иностранного права при наличии отсылки к нему в российском законе или в международном договоре является юридической обязанностью суда; 3) иностранное право понимается как система правовых норм («применяет нормы иностранного права»), т.е. как юридическая субстанция (аналогичное правило *закреплено в п. 5 ст. 13 АПК РФ 2002 г.).

Положения ст. 11 ГПК и ст. 13 АПК получили развитие в ст. 1191 ГК, значение которой шире ее официального названия «Установление содержания иностранного права». Именно она определяет общие начала применения иностранного права в России. Во-первых, в ее первой части подтверждены положения, сформулированные в ст. 11 ГПК и ст.

13 АПК: иностранное право применяется судом и другими правоприменительными органами. Во-вторых, сформулирован общий подход к пониманию иностранного права. Общий подход имеет столь важное значение, что заслуживает того, чтобы ч. 1 ст.

1191 воспроизвести полностью: «При применении иностранного права суд устанавливает содержание его норм в соответствии с их официальным толкованием, практикой применения и доктриной в соответствующем иностранном государстве».

Согласно этой норме подлежащее применению иностранное право рассматривается как живой социальный организм, функционирующий в единстве и взаимодействии со всеми элементами правовой действительности, особенно с юридической практикой и правосознанием, соответствующего иностранного государства, составляющими его единую правовую систему1. Формулировка ч. 1 ст.

1191 соответствует Семейному кодексу РФ (ч. 1 ст. 166), она почти в том же виде была закреплена в предшествующем законодательстве—в п. 1 ст. 157 Основ гражданского законодательства 1991 г. Это свидетельствует о ее признании.

Кстати, подобный подход к пониманию подлежащего применению иностранного права всегда обосновывала российская наука международного частного права93.

Устанавливая содержание норм иностранного права, подлежащего применению по предписанию российской коллизионной нормы, судья, разумеется, прежде всего обращается к официальным текстам законодательных актов соответствующего государства. Но сами по себе тексты недостаточны.

Чтобы правильно применить правовые нормы для разрешения конкретного дела, их надо правильно осознать в контексте всей правовой системы данного государства.

При этом судья не вправе руководствоваться своим правосознанием, которое вытекает из российского права и является его продолжением и которое ведет к ложному осознанию нормы иностранного права; он должен руководствоваться господствующим в данном иностранном государстве правосознанием. Вот почему суд, как предписывается ст.

1191 ГК, должен обратиться к официальному толкованию норм иностранного права (официальное — значит юридически обязательное; оно может содержаться в документах, принимаемых парламентом, правительством, в разъяснениях судебных органов и других актах), которое разъясняет содержание правовой нормы, исходя из господствующего правосознания.

Суд также может обратиться к доктрине иностранного государства. Доктрина —это частное мнение и частное правосознание автора. Однако в учебниках, в научных работах неизбежно отражаются и господствующее правосознание, и общепринятое толкование правовых норм.

Очень часто учебники являются тем первичным материалом, с помощью которого судья знакомится с иностранным правом. И наконец, суд должен обратиться к практике применения норм права в соответствующем государстве.

Значение практики для понимания права трудно переоценить: судебные решения раскрывают право «реальное», «живое», приспособленное к конкретным фактическим обстоятельствам.

Исходя из изложенного, можно сделать вывод, что задача суда заключается в том, чтобы применить иностранное право так, как оно применяется у себя на родине.

Иначе говоря, российский судья должен как бы встать на позиции, например, французского судьи и решить дело так, как решил бы его французский судья на основе французского права. Понятно, что это крайне трудная задача. Тем более что и практикой применения иностранного права наши суды не богаты.

Такая практика существует при рассмотрении внешнеэкономических споров. Нельзя не отметить, что и в западных странах, где дела международного характера рассматриваются довольно часто, к применению иностранного права относятся настороженно. По признанию известного коллизиониста Е.

Рабеля, «национальные суды мира при всем том, что делает их гордостью своих стран, оказались не в состоянии содействовать формированию сколько-нибудь надежного комплекса коллизионных норм…

Даже суды, известные своим уважением к иностранному праву в принципе, часто делают это от случая к случаю, в силу вежливости, а не подчиняясь юридической обязанности, нанося таким образом ущерб подлинному применению права, открывая простор непредсказуемой местной политике».

Leave a Comment

Ваш адрес email не будет опубликован. Обязательные поля помечены *