Привлечение и защита иностранных инвестиций — советы опытного юриста

7 сентября 2015 г. 15:16

ФПА совместно с крупными российскими юридическими фирмами выступила инициатором одной из ключевых сессий Первого Восточного экономического форума

Предложенная ФПА тема сессии – «Защита прав и интересов иностранных инвесторов и партнеров на Дальнем Востоке России» – удачно вписалась в общий контекст обсуждения новой экономической политики на российском Дальнем Востоке в рамках Первого Восточного экономического форума, прошедшего во Владивостоке с 3 по 5 сентября.

Уже сегодня компании из стран Азиатско-Тихоокеанского региона успешно реализуют совместные проекты на российском Дальнем Востоке, а новейшие изменения в российском законодательстве о территориях опережающего развития, особых экономических зонах и свободном порте предоставляют новые преимущества для иностранных инвесторов. Современные правовые механизмы структурирования сделок позволяют реализовать эти преимущества и обеспечить действенную защиту для иностранных инвестиций.

О преимуществах, которые предоставляют инвесторам на Дальнем Востоке России новые изменения в российском законодательстве, рассказал в своем докладе модератор сессии Максим Алексеев, старший партнер Юридической фирмы «АЛРУД».

О правовых механизмах защиты прав иностранных инвесторов говорили партнер юридической фирмы «ART DE LEX» Ярослав Кулик и старший юрист Адвокатского бюро «Егоров, Пугинский, Афанасьев и партнеры» Вячеслав Югай.

Своими идеями о раскрытии потенциала Владивостока как порта свободной торговли поделился Джо Ватт, руководитель практики компании Ernst & Young в странах СНГ.

В дискуссии также приняли участие Иван Нимач, глава Венского подразделения департамента инвестиционного климата Всемирного банка, а также советник главы Минвостокразвития Павел Волков. Приятной неожиданностью для участников сессии оказалось выступление заместителя министра РФ по развитию Дальнего Востока Сергея Качаева.

Заместитель руководителя Минвостокразвития подтвердил готовность Министерства обеспечить «зеленый свет» для инвесторов, готовых воспользоваться новейшими изменениями в российском законодательстве о статусе Владивостока и территориях опережающего развития. Замминистра также озвучил планы организаторов Восточного экономического форума привлечь в следующем году больше представителей юридической профессии для участия в работе Форума.

5 сентября в рамках развития делового диалога между Россией и Республикой Корея прошло культурное мероприятие «Корейская ночь».

Вечер для представителей корейского и российского бизнеса был организован юридическими фирмами «ART DE LEX», АЛРУД и «ЮСТ» при поддержке Федеральной палаты адвокатов РФ и Корейской ассоциации международной торговли (KITA). Приветствие от имени президента ФПА РФ Ю.С.

Пилипенко зачитал гостям Максим Алексеев. С приветственной речью выступил и заместитель министра РФ по развитию Дальнего Востока Максим Шерейкин.

По заявлению помощника президента РФ Андрея Белоусова, Восточный экономический форум прошел с погрешностями, но участники отнеслись к нему с энтузиазмом. Посетить ВЭФ изъявили желание около 5 тысяч гостей, однако принять удалось только половину желающих.

Вопрос с аккредитацией и проживанием участников стал главной болезненной темой Форума. Положительными результатами Форума стала активно продемонстрированная партнерами России из Азиатско-Тихоокеанского региона (АТР) готовность участвовать в стремительном развитии Дальнего Востока России.

Об этом свидетельствует большое количество соглашений, подписанных как между транснациональными корпорациями и крупными компаниями, так и на уровне региональных властей.

Подводя итоги работы Форума, вице-премьер РФ Юрий Трутнев сообщил, что за время Форума было заключено более 80 крупных инвестконтрактов на общую сумму, превышающую 1,3 трлн рублей.

Необходимо отметить большой вклад Дмитрия Магони, управляющего партнера юридической фирмы «ART DE LEX», в организацию мероприятий Форума с участием российских юристов, а также Максима Алексеева, взявшего на себя, в том числе, роль модератора инициированной ФПА ключевой сессии Форума. 

Станислав Красильников / ТАСС

Как привлечь инвестиции: практические наблюдения и советы

Если вы задумались о привлечении инвестиций, то вам в первую очередь необходимо определить тип инвестора, который соответствует вашим интересам.

Для этого нужно четко уяснить различия между финансовым и стратегическим, частным и институциональным, российским и зарубежным инвестором, а также проанализировать свои цели и финансовые возможности.

Какими уникальными активами вы располагаете, чтобы стратегический инвестор захотел создать с вами в альянс? Сможете ли вы выдержать длительный марафон с институциональным зарубежным инвестором?

Какой самый главный совет можно дать соискателям, претендующим на привлечение инвестиций? Сместите акценты своего внимания.

Во время подготовки своего инвестиционного проекта думайте не привлечении инвестора, а о том, как довести свой проект до состояния, приемлемого для инвестора.

Зациклившись на поиске инвестора, вы пойдете по неверному пути, который заведет вас в противоположную сторону, когда инвесторы и консультанты не будут обращать внимания на ваш проект.

Фокусируясь исключительно на том, чтобы сделать свой проект привлекательным для инвестора, вы тем самым автоматически решите и задачу привлечения инвестора.

Также научитесь понимать разницу между безрассудной упертостью и упорством в достижении целей.

Если вы чувствуете, что по каким-то объективным причинам ваш инвестиционный проект не соответствует требованиям, предъявляемым зарубежными финансовыми инвесторами, то переформулируйте свои цели.

Рассмотрите возможность продажи доли своего бизнеса стратегическим инвесторам, либо вообще откажитесь от идеи привлечения инвестиций — развивайте бизнес своими силами.

Смещение акцентов подобным образом позволит вам избежать большого числа ошибок. Вы будете смотреть на ситуацию глазами инвестора. Этот навык поможет вам решить многие проблемы. Другие же практические наблюдения и советы по привлечению инвестиций рассмотрены далее.

1. Определите свое место

Если вы задумались о привлечении инвестиций, то вам в первую очередь необходимо определить тип инвестора, который соответствует вашим интересам.

Для этого нужно четко уяснить различия между финансовым и стратегическим, частным и институциональным, российским и зарубежным инвестором, а также проанализировать свои цели и финансовые возможности.

Обладаете ли вы ликвидным залогом, чтобы претендовать на получение кредита? Какими уникальными активами вы располагаете, чтобы стратегический инвестор захотел создать с вами в альянс? Сможете ли вы выдержать длительный марафон с институциональным зарубежным инвестором?

Соотнесите требования, обычно предъявляемые инвесторами, со своими целями и возможностями и определите, какой тип инвестиций для вас наиболее предпочтителен. Только после этого приступайте к поиску инвестора. Встретив на своем пути инвестора, сразу выясните, действительно ли перед вами тот тип инвестора, который вам необходим. Если это не ваш тип, то не тратьте на него свое время.

Самой первой ошибкой соискателей является отсутствие у них понимания того, какой именно тип инвестора лучше подходит для целей развития их бизнеса.

В большинстве случаев, начиная поиск инвестиций, соискатели даже не задумываются над этим вопросом.

Это негативным образом сказывается на процессе коммуникации с инвестором, которого они по ошибке наделяют не свойственными ему качествами — например, финансовых инвесторов соискатели наделяют качествами стратегических инвесторов.

2. Зарубежный инвестор или российский?

Как показывает практика, до 90-95% российских инвестиционных проектов никакого интереса для зарубежных финансовых инвесторов не представляют.

В первую очередь шансы, близкие к нулю, имеют все стартапы, венчурные и инновационные проекты, а также проекты, относящиеся к категории малого бизнеса.

Стартапы не обеспечены активами, которые могли бы представлять интерес для инвесторов.

Инициаторам данных проектов имеет смысл надеяться в первую очередь на собственные силы, а если повезет, то на госпрограммы и на внимание бизнес-ангелов, проживающих рядом с ними.

Инновационный бизнес не привлекает зарубежных инвесторов по следующим причинам. Во-первых, у финансового инвестора в силу пространственной удаленности отсутствуют реальные рычаги контроля над бизнесом. Во-вторых, активы технологического бизнеса имеют крайне низкую ликвидность.

В инновационном бизнесе основными активами являются «мозги высококвалифицированных сотрудников», а также технологии и лицензии. Для не сведущего в вопросах науки и техники финансового инвестора все это является чем-то эфемерным. Наличие же четкой стратегии выхода из бизнеса и возможность быстро реализовать активы является краеугольным камнем инвестиционной стратегии финансовых инвесторов.

В случае негативного развития ситуации реализация технологических активов для покрытия убытков окажется делом непростым. Она потребует привлечения экспертов и займет много времени, что для финансового инвестора неприемлемо. Кроме того, инициаторы инновационных проектов часто не могут выдержать сложной процедуры, свойственной финансовым инвесторам, а также оплатить накладные расходы.

Инновационными проектами могли бы заинтересоваться стратегические зарубежные инвесторы, работающие в той же или смежных областях, что и бизнес соискателя. Однако со стороны стратегического инвестора это будет скорее покупка бизнеса с его последующим полным контролем, чем привычное для нас финансирование.

Привлечение финансирования в малый бизнес также представляется маловероятным: «овчинка выделки не стоит». Поставьте себя на место инвестора.

Как бы вы отнеслись к финансированию небольшого «свечного заводика» в чужой стране за долю в бизнесе? На долговое финансирование в виде кредита вы тоже скорее всего не согласились бы, так как в случае негативного развития событий вам будет проблематично вернуть деньги, вложенные в такой проект.

Может так случиться, что расходы, связанные с изъятием и реализацией предмета залога, для инвестора окажутся сопоставимы или даже больше полученной от реализации суммы.

Поэтому все инвесторы, предлагающие инвестиции за пределами своей страны, устанавливают жесткие ограничения на нижний предел суммы инвестиций.

Если финансовые средства, необходимые соискателю для реализации проекта, оказываются меньше этой суммы, то проект автоматически отклоняется по формальным признакам.

Как правило, в среднем нижний предел суммы инвестиций у большинства зарубежных инвесторов составляет 10 млн. долларов.

Для российского малого бизнеса наиболее целесообразным является кредитование в российских банках, а также получение инвестиций от бизнес-ангелов.

Перспективы получения инвестиций средним бизнесом зависят от конкретных обстоятельств. Если перед средним бизнесом стоит задача расширения с переходом в разряд крупного, то при соответствующем подходе соискателя это возможно.

Основные проблемы соискателей данной категории — низкий уровень проработанности проектной документации и отсутствие денег (либо категорическое нежелание их тратить) на расходы, связанные с оплатой услуг финансовых консультантов и процедуры due diligence.

Большинство программ зарубежных финансовых инвесторов рассчитано на крупный российский бизнес. Именно проекты, инициируемые крупным бизнесом, имеют все шансы на привлечение зарубежных инвестиций.

Это объясняется тем, что крупный бизнес более прозрачен, система его управления структурирована, инициируемые проекты реально перспективны и высокодоходны, а имущество, предоставленное в качестве залога для обеспечения, обладает высоким уровнем ликвидности.

В результате инвестор имеет реальные рычаги воздействия на бизнес, несмотря на достаточную удаленность от места вложения денег.

Однако для получения крупным бизнесом иностранных инвестиций необходимо представить проект, отвечающий всем предъявляемым требованиям. К сожалению, на практике подавляющее большинство инвестиционных проектов, представляемых крупным бизнесом, также имеет низкий уровень проработки.

Ситуация осложняется тем, что у многих соискателей наблюдается чувство собственной уникальности и величия. Соискатели считают, что это они делают одолжение инвестору, позволяя вкладывать деньги в их бизнес. Соискатели не учитывают специфику иностранных инвестиций, обусловленную значительной удаленностью инвестора.

Читайте также:  Некачественная квартира: на что имеет право дольщик - советы опытного юриста

3. Зарубежный финансовый инвестор — это не частное лицо

Основная ошибка практически всех российских соискателей состоит в том, что они наделяют термин «зарубежный финансовый инвестор» человеческими качествами. Иногда можно услышать выражение соискателей, что им нужен «доступ к телу инвестора». Представление инвестора, как человека во фраке и котелке совсем не верно.

Инвестор — компания, каждый сотрудник которой обладает четко определенным объемом полномочий и руководствуется утвержденными правилами. Поэтому более эффективным будет образное представление инвестора в виде процесса, состоящего из нескольких стадий, которые соискателю необходимо пройти.

Соискатель, лелеющий надежду получить «доступ к телу», чтобы быстро без всяких формальностей получить финансирование, обречен на неудачу. Потому что «тело» является атрибутом физического лица. Процессы «тела» не имеют. Их лучше всего характеризовать с помощью правил и критериев.

Поэтому соискателю необходимо нацелиться на соответствие своего инвестиционного проекта этим правилам и критериям. Это, возможно, самое главное, что необходимо четко понимать, когда решаешься на привлечение инвестиций.

4. Инвестиции предоставляются на развитие бизнеса, а не для борьбы с бедностью соискателя и выживания его компании

Очень часто приходится получать проекты на соискание инвестиций от компаний, хотя и крупных, но имеющих серьезные финансовые проблемы. Инвестиции воспринимаются соискателями как спасательный круг, что абсолютно неправильно. Инвесторы еще ни разу не были замечены в благотворительности.

Инвестиции предоставляются тем соискателям, у которых бизнес успешно функционирует и деньги нужны для его дальнейшего развития. Стоящие на грани банкротства соискатели не могут рассчитывать на получение инвестиций. Поставьте себя на место инвестора.

Кому бы вы дали денег взаймы? Тому, кто еле сводит концы с концами, или тому, кто успешно работает и с большой вероятностью вернет вам свой долг?

5. Проектная документация

Никогда не начинайте поиск инвестора, не продумав досконально проект. Особенно это относится к инвестициям зарубежных финансовых инвесторов. Направьте все свои силы на проработку проекта и подготовку проектной документации.

Высылая инвестору неготовый проект, соискатель как бы предлагает: «давай начнем, а там посмотрим». Но инвестору не нужен «кот в мешке». У него много разных предложений от других соискателей. Он хочет сравнить проекты, оценить потенциальные доходы и степени рисков.

С недоработанным проектом это невозможно.

Очень часто от соискателей можно услышать фразу: «Если инвестор одобрит проект, то мы сразу подготовим подробный бизнес-план». Подобный подход соискателя порождает замкнутый круг.

До тех пор пока не подготовлен подробный бизнес-план, для инвестора проекта не существует — это просто бизнес-идея.

Не зная экономических параметров проекта, инвестор никогда им не заинтересуется и тем более не одобрит.

Занимаясь подготовкой проектной документации, будьте объективны, не допускайте грубого искажения фактов. Акцентируйте внимание инвестора на выгодных аспектах своего проекта, но никогда не приукрашивайте действительность сверх меры. Впоследствии вам это может дорого обойтись, так как каждое ваше заявление должно быть документально подтверждено.

6. Позитивное отношение

Инвесторы очень чутко чувствуют внутренний настрой соискателя. Если он позитивный, то, поверьте — инвесторы идут навстречу такому соискателю. Процесс ускоряется в разы. Не нужно воспринимать инвесторов, как строгих экзаменаторов, цель которых — найти в проекте изъяны, чтобы завалить соискателя.

Их задача — выявить и конструктивно решить возникающие проблемы с целью последующего совершения сделки.

Если же соискатель воспринимает привлечение инвестиций как битву за ресурсы, а участников инвестиционного процесса — как препятствие к цели, то при появлении первой форс-мажорной ситуации процесс зайдет в тупик.

7. Учитесь видеть ситуацию с разных сторон

Избавляйтесь от эгоцентризма и чувства собственной непогрешимости. Тогда вам будет намного проще понимать ход мыслей инвестора. Общаясь с инвесторами и консультантами, старайтесь смотреть на ситуацию с позиции всех участвующих сторон. Постоянно задавайте себе вопрос: как бы вы поступили в этой ситуации на месте инвестора/консультанта.

Умение видеть ситуацию под разными углами поможет вам быть гибче и легче достичь своих целей.

Если вы видите, что предлагаемые инвестиции соответствуют вашим задачам, то начинайте диалог. Однако помните, что инвесторы работают исключительно по своим правилам и процедурам, вытекающим из утвержденной инвестиционной стратегии.

Глупо учить других, как тратить их деньги. Бесполезно пытаться изменить правила игры, которые сложились в инвестиционном бизнесе за долгие годы. Самое лучшее, что вы можете сделать — это вникнуть в эти правила и достигнуть своих целей в их рамках.

Если же вы вдруг видите, что предлагаемые принципы вас по каким-либо причинам не устраивают, то просто откажитесь от идеи привлечения инвестиций. Развивайте бизнес своими силами.

Привлечение инвестиций

Поиск и привлечение международных инвестиций является не такой сложной задачей, как может показаться. Мы оказываем содействие в поиске и привлечении инвесторов, интеграции в европейское партнерство, получении более прозрачного доступа к зарубежным фондам через новые инновационные модели международного сотрудничества.

Привлечение инвестиций является особенно актуальной задачей для малого бизнеса и стартапов. Проведенный нашими специалистами анализ показывает что наиболее сложным этапом является посевная стадия.

Поэтому, стартапы вынуждены использовать собственные средства, бутстрэппинг, краудфандинг и т.д.

На данном этапе, ограниченность ресурсов является, безусловно, наиболее существенным сдерживающим фактором для дальнейшего развития и реализации инновационных идей не только малого, но и среднего бизнеса.

Привлечение инвестиций в стартапы и бизнес-проекты- актуальность поиска инвестора

Привлечение инвесторов в бизнес-проект, тем не менее, не становится менее актуальным вопросом и на последующих этапах. Некоторым предприятиям, прошедшим жесткий отбор, на помощь приходят бизнес инкубаторы, акселераторы, стартап школы и т.

д работающие совместно с венчурными фондами с государственным и/или частным капиталом .

Проведенный специалистами практики инвестиционного консалтинга SCM Consult анализ ведущих российских венчурных фондов и акселераторов, организованных с их участием выявил ряд дополнительных факторов являющихся барьером для привлечения венчурного инвестирования, как например:

  • Узкая индустриальная специализация (например, только IT-сфера) является одним из ключевых ограничивающих факторов для поиска инвестиций
  • Отсутствие сильного и презентабельного бизнес-кейса, сформулированной стратегии фирмы на среднесрочную перспективу.
  • Необходимость достижения определённого оборота компании (от 300 млн.руб)
  • Требование по отчуждению доли в предприятии (доходящее до 49%) взамен на финансирование
  • Платная стоимость участия в акселераторах (доходящая до 2 млн.руб) 

Все это, так называемые, «лежащие на поверхности» факторы, по проблематике привлечения инвестиций в стартапы в пределах Российской Федерации.

Привлечение зарубежных инвестиций — барьеры по поиску зарубежного инвестора

Однако,если взглянуть на рынок зарубежного капитала и доступ к нему соискателей венчурного инвестирования, то появляется целый ряд дополнительных ограничивающих факторов, не позволяющих эффективное позиционирование российских стартапов и малого бизнеса и максимизацию шансов на получение зарубежного финансирования, не только со стороны частного капитала, но и зарубежных государственных фондов, как например:

  • Отсутствие необходимых контактов, для создания эффективных партнерств и синергии при реализации проектов (подобная синергия может быть получена не только при участии малых компаний-партнеров, но и крупных мировых компаний, которые потенциально могут выступить в качестве инвестора заинтересованного в интеграции разрабатываемого продукта в собственную бизнес модель)
  • Ограниченность или полное отсутствие ресурсов со знанием английского языка
  • Знания связанные с аспектами устойчивого развития компании (sustainability)
  • Компетенции в вопросах производственной безопасности и охраны окружающей среды
  • Способность показать (как прямое, так и косвенное) влияние (в качественных и количественных параметрах) разрабатываемого продукта на последний аспект (один из критичных факторов для развитых бизнес культур)

Привлечение международных инвестиций — наши услуги

1. Услуги по привлечению инвестиций через европейские гранты (I этап программы Horizon 2020)

  • Подготовка бизнес-кейса согласно международн стандартов, подача на программу европейских грантов, сопровождение и run-up менторство
  • Понятная для зарубежных и российских инвесторов стратегия развития компании, бизнес-план;
  • Прозрачная и понятная структура собственности и корпоративная структура в рамках партнерства с европейской компанией-партнером (требование европейских фондов), включая закрепление IP прав.
  • Поиск, отбор и проведение качественного Due diligence международных организаций-партнеров (помимо SCM Consult, который выступит в качестве основного партнера).
  • Отражение в бизнес кейсе наиболее критичных для зарубежных фондов аспектов устойчивого развития, безопасности и снижения негативного воздействия на окружающую среду.
  • Услуги по подаче документов на программу Horizon 2020 и полное сопровождение до получения результатов (6-8 месяцев)
  • Персональное менторство менеджмента предприятий (в противоположность групповому обучению) по взаимодействию с международными инвесторами, отработка презентационных speech сессий, взаимодействие с экспертами.

На данном этапе основой для подготовки пакета документов являются требования самой крупной европейской программы грантов Horizon 2020. Подготовленные документы с небольшими изменениями в дальнейшем могут быть приведены к стандартам любой европейской или другой зарубежной программы.

Run-up менторство предполагает проведение преакселерационного содействия на период подготовки бизнес-кейса (2-4 недели), нацеленного на увеличение шансов попадания в акселерационные программы Российских фондов и венчурных фирм и снижения «разрыва» между ментальностью соискателей и требованиями венчурных фирм.

На данной стадии нашими клиентами, которым мы оказываем содействие и партнерскую поддержку, обычно являются следующие компании, нуждающиеся в услуге по поиску инвестора:

  • Находящиеся на посевной стадии и имеющие ограниченные ресурсы;
  • Не прошедшие предварительные требования программ акселерации;
  • Индустриальная специализация которых имеет существенные ограничения по возможностям финансирования в России;
  • С повышенными рисками по возможности масштабирования бизнеса и достижения определенного оборота, но имеющих важный экологический и/или социальный аспект, в случае успешной реализации;
  • Основным рынком сбыта которых предполагается международный;
  • Прошедшие предпосевной этап и находящиеся в поиске дополнительных инвестиций.

2. Услуги по поиску инвестора — выход на основное финансирование (II этап программы Horizon 2020)

  • Разработка и независимая оценка технико-экономического обоснования и коммерческого потенциала инновационного продукта, который компания планирует к выпуску и коммерциализации на международной арене;
  • Услуги по проведению полноценных маркетинговых исследований;
  • Полномасштабная оценка международных возможностей бизнеса;
  • Услуги по оценке рисков, разработка интеллектуальных прав
  • Документальное подтверждение подготовки к прототипированию, оценке результативности, тестированию, демонстрации, разработке пилотного проекта и т.д

3. Эффективная кооперация с центрами прототипирования Российской Федерации

  • Услуги конструкторского бюро, R&D центра, промышленное прототипирование в рамках партнерства с инжиниринговыми центрами Татарстана
  • Наем и организация работы команд инженеров-конструкторов, технологов и ученых
Читайте также:  Как написать ходатайство следователю о приостановлении уголовного дела? - советы опытного юриста

Наиболее важный аспект, отличающий предложение нашей компаний от конкурентов, разрозненно предлагающих те, или иные услуги в отдельности, это доступность нашего комплексного предложения для самого широкого спектра компаний и символическая стоимость «вхождения» в процесс. Кроме того, компании прошедшие первый этап и одобрение на выделение международного гранта, на данной стадии получают полное возмещение первоначального минимального взноса от SCM Consult.

5 главных правил привлечения инвестиций от инвестиционного юриста

Правило 1. Если инвестор получает долю в компании сразу, но при этом обязуется перечислить инвестиции несколькими траншами, то самое полезное, что вы можете сделать в этой ситуации — оформить опцион, который защитит вас от нарушения инвестором своих обещаний.

В данном случае структурируется опцион, по которому в случае просрочки перечисления инвестиций (прекращения их перечисления) доля инвестора во внесудебном порядке переходит к основателю (основателям), а сам инвестор покидает компанию.

Конечно, в опционе можно предусмотреть, что у инвестора забирается не вся доля, а только её часть — это уже как договоритесь. Во всяком случае, на первый раз можно забрать часть доли, но если просрочка повторится, то наверно стоит забрать уже всю долю.

Зачем вам в компании инвестор, который постоянно нарушает свои обязательства?

На практике в случае наступления просрочки основатель компании берёт опцион, доказательства непоступления денежных средств на счёт компании и идёт к нотариусу.

Нотариус, ознакомившись с документами, в случае их достоверности запускает опцион, направляет сведения в налоговую инспекцию и через 5 рабочих дней доля инвестора уже принадлежит основателю.

Всё это происходит быстро и без судебных разбирательств.Подробнее об этом можно почить здесь и здесь.

Правило 2. В процессе переговоров с инвестором не искажайте информацию о компании (проекте), не обещайте того, что компания (вы сами) не в состоянии исполнить. Особенно не направляйте искажённую информацию в письменной виде. В настоящее время в соответствии со статьёй 434.1 Гражданского кодекса РФ переговорам придано юридическое значение.

В законе теперь прямо говорится, что при вступлении в переговоры, в ходе их проведения и по их завершении стороны обязаны действовать добросовестно.

В частности, не допускается вступать в переговоры и вести их при заведомом отсутствии намерения достичь соглашения.

Сторона, которая недобросовестно ведет или прерывает переговоры недобросовестно, должна возместить другой стороне причиненные этим убытки.

  • Недобросовестными действиями при проведении переговоров считаются:
  • 1) предоставление стороне неполной или недостоверной информации, в том числе умолчание об обстоятельствах, которые в силу характера договора должны быть доведены до сведения другой стороны;
  • 2) внезапное и неоправданное прекращение переговоров о заключении договора при таких обстоятельствах, при которых другая сторона переговоров не могла разумно этого ожидать.

В случае предоставления недостоверной информации на стадии переговоров даже после заключения инвестиционной сделки инвестор вправе откатить сделку и потребовать возврата предоставленных инвестиций (см. об этом ст. 178 ГК РФ и Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 № 7).

Правило 3. Проводите проверку инвестора и получаемых инвестиционных средств. Считается, что due diligence (процедура выявления рисков) — удел инвестора. Отнюдь.

Инвестора тоже надо проверять на предмет наличия у него задолженностей перед третьими лицами (последние в счёт оплаты долга могут потребовать реализации доли инвестора), правонарушений (за которые также могут последовать санкции в отношении инвестора), чистоты вливаемых в компанию инвестиций (далеко не всегда это можно проверить, однако попытаться узнать их происхождение всё же стоит) и т.д.

Если какие то сведения не удалось выявить, но всё же есть те или иные сомнения, то можно использовать заверения об обстоятельствах.

В этом случае инвестор в письменном виде гарантирует отсутствие у него задолженностей, правонарушений, ограничений по распоряжению инвестиционными средствами и т.д.

Конечно же, за любое нарушение инвестором гарантий (заверений) в соглашении прописывается жёсткая ответственность — от денежного штрафа до опциона на лишение доли (о которым мы говорили в первом разделе данной статьи).

Правило 4. Не давайте инвестору корпоративного контроля больше, чем ему необходимо для защиты своих инвестиций. Другими словами уровень корпоративного контроля инвестора в компании должен быть соразмерен той ценности, что он вносит в компанию. В противном случае можно получить как минимум демотивацию основателей, как максимум — потерять компанию.

Конечно же, чтобы измерить уровень уровень корпоративного контроля, нужно иметь соответствующий опыт и(или) квалификацию. Не всегда уровень контроля адекватен тому, что прямо прописано в документах. Порой одни и тех же пункты инвестиционных документов в одних условиях могут давать один эффект, в других — совершенно иной.

К примеру, уведомление о созыве общего собрания участников по почте («бумажным пробегом»), пока вы живёте у себя дома — не представляет опасности, но как только вы начали путешествовать — уведомления могут до вас не дойти и вы можете просто не знать о грядущем собрании. Для недопущения таких ситуаций в корпоративных документах лучше предусматривать процедуру уведомления о созыве общего собрания участников по электронной почте.

Ну или например, сама по себе возможность инвестора заблокировать кандидатуру генерального директора при его избрании даёт один уровень корпоративного контроля, но если такие полномочия совпадут с расширением полномочий генерального директора, то и уровень корпоративного контроля инвестора в таком случае тоже станет значительно выше. Порой расширяя полномочия генерального директора основателя упускают из виду возможность инвестора влиять на его назначение/переизбрание, что в конечном итоге может негативно отразиться на расстановки сил влияния в компании.

Правило 5. Не подписывайте инвестиционные документы, предложенные инвестором, не изучив досконально их содержание и то, как они могут повлиять на будущее компании и расстановку сил в ней.

Анализ правовых средств защиты иностранных инвестиций в законодательстве Российской Федерации (на примере стабилизационной оговорки и института арбитража)



Особенности правовых средств защиты иностранных инвестиций взаконодательстве Российской Федерации

Приток прямых инвестиций в Россию сокращается с 2013 года из-за геополитической напряженности. Хотя в 2016 году приток и вырос до 37,1 млрд. долл. США, в 2017 году он вновь снизился до 25,3 млрд. долл. США, что является вторым самым низким уровнем с 2006 года [14].

По предварительным оценкам ЮНКТАД, в 2018 году приток инвестиций в Россию сократился на 14 %, а сделки слияний и поглощений — на 82 %.

Основными инвестиционными партнерами России являются компании, инкорпорированные на Кипре, Багамах, Бермудских островах, в Люксембурге, Нидерландах, Ирландии и Великобритании, а основными инвестированными секторами являются добыча полезных ископаемых, производство, торговля и ремонт автотранспортных средств, финансовая и страховая деятельность, государственное управление, оборона и социальное обеспечение, а также недвижимость.

Российская Федерация является подписантом 79 Двусторонних инвестиционных соглашений, а также 6 Соглашений с инвестиционными положениями, а значит, возможно утверждать, что Россия стремится поддерживать международный стандарт отношений с иностранными инвесторами.

Также РФ является участником 20 международных договоров, касающихся в том числе защиты иностранных инвесторов, среди которых Нью-Йоркская Конвенция о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений 1958 года [5], Генеральное соглашение по торговле услугами (ГАТС) 1994 года [2], Соглашение по торговым аспектам прав интеллектуальной собственности (ТРИПС) 1994 года [8] и Соглашение по связанным с торговлей инвестиционным мерам (ТРИМС) 1994 года [11], целью которых является развитие торговых отношений между государствами, и рядом других.

Именно поэтому в национальное законодательство Российской Федерации включены основные положения в отношении защиты иностранных инвесторов.

Так, ФЗ «Об иностранных инвестициях» по общему правилу устанавливает, что правовой режим иностранных инвестиций «не может быть менее благоприятным, чем правовой режим деятельности и использования полученной от инвестиций прибыли, предоставленный российским инвесторам» [9].

Более того, статья 5 вышеупомянутого закона определяет, что «иностранному инвестору на территории Российской Федерации предоставляется полная и безусловная защита прав и интересов» [9].

  • Также ФЗ «Об иностранных инвестициях» несмотря на наличие некоторых исключений, указывает, что инвесторы имеют право на:
  • 1) «осуществление инвестиционной деятельности в форме капитальных вложений;
  • 2) самостоятельное определение объемов и направлений капитальных вложений, а также заключение договоров с другими субъектами инвестиционной деятельности в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации;
  • 3) владение, пользование и распоряжение объектами капитальных вложений и результатами осуществленных капитальных вложений;
  • 4) передачу по договору и (или) государственному контракту своих прав на осуществление капитальных вложений и на их результаты физическим и юридическим лицам, государственным органам и органам местного самоуправления;
  • 5) осуществление контроля за целевым использованием средств, направляемых на капитальные вложения;
  • 6) объединение собственных и привлеченных средств со средствами других инвесторов в целях совместного осуществления капитальных вложений на основании договора;
  • 7) осуществление других прав, предусмотренных договором и (или) государственным контрактом» [9].

Однако дочерние и зависимые общества компании, признанной иностранным инвестором, не пользуются такой защитой. Таким образом, гарантии распространяются только напрямую на саму компанию с иностранным участием.

Несмотря на некоторые изъятия, такие как возможность экспроприации в государственных нуждах или сложность участия в государственных стратегических компаниях [10], правовой режим иностранных инвестиций в Российской Федерации является аналогичным другим странам-участницам ВТО. Именно поэтому необходимо проанализировать, почему несовершенство правовой системы все еще является одним из препятствий для иностранного инвестора, желающего вести бизнес на территории России.

  1. Стабилизационная оговорка взаконодательстве Российской Федерации
  2. Российское право также содержит возможность применения стабилизационной оговорки в отношениях с иностранным инвестором. Так, в соответствии со статьей 9 ФЗ «Об иностранных инвестициях»:
  3. «новые федеральные законы ииные нормативные правовые акты Российской Федерации, изменяющие размеры федеральных налогов (за исключением акцизов, налога на добавленную стоимость на товары, производимые на территории Российской Федерации) и взносов вгосударственные внебюджетные фонды (за исключением взносов в Пенсионный фонд Российской Федерации), либо изменения в действующие федеральные законы и иные нормативные правовые акты Российской Федерации изменения и дополнения, которые приводят кувеличению совокупной налоговой нагрузки на деятельность иностранного инвестора и коммерческой организации с иностранными инвестициями по реализации приоритетных инвестиционных проектов либо устанавливают режим запретов иограничений вотношении иностранных инвестиций в Российской Федерации по сравнению с совокупной налоговой нагрузкой и режимом, действовавшими в соответствии с федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации на день начала финансирования приоритетного инвестиционного проекта за счет иностранных инвестиций не применяются в течение срока окупаемости инвестиционного проекта, но не более семи лет со дня начала финансирования указанного проекта за счет иностранных инвестиций» [9].
Читайте также:  Минюст расширит понятие взятки - советы опытного юриста

Однако применение такой оговорки имеет ряд исключений. Во-первых, она распространяется на компанию-иностранного инвестора только в случае, если иностранный вклад составляет свыше 25 %, несмотря на то, что для признания инвестора иностранным достаточно 10 % доли.

Во-вторых, она также распространяется на компании, реализующие приоритетный инвестиционный проект независимо от доли иностранной компании, поскольку для участия в таком проекте закон устанавливает повышенные критерии в связи с его государственной важностью.

Более того, в случаях если такой проект осуществляется в сфере производства или создания транспортной либо иной инфраструктуры с суммарным объемом иностранных инвестиций не менее 1 млрд.

рублей (или эквивалентной сумме в иностранной валюте), но срок его окупаемости более 7 лет, Правительство Российской Федерации вправе продлить срок применения стабилизационной оговорки для такого инвестора.

Однако в случае неисполнения указанных обязательств, инвестор лишается всех льгот и должен вернуть неуплаченные денежные средства. В-третьих, неблагоприятными для иностранного инвестора изменениями в регулировании не являются изменения в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.

При этом «критерии оценки изменения в неблагоприятном для иностранного инвестора и коммерческой организации с иностранными инвестициями отношении условий взимания федеральных налогов и взносов в государственные внебюджетные фонды, режима запретов и ограничений» [9] устанавливаются Правительством Российской Федерации.

Представляется, что в случае наличия ДИС с государством, в котором инкорпорирован иностранный инвестор, критерии для такого определения могут быть установлены по соглашению сторон, поскольку в ином случае государство самостоятельно определяет ущерб коммерческой компании в следствие вступления в силу нового регулирования, что не всегда может отражать действительное влияние новых норм.

Так, стабилизационная оговорка в российском инвестиционном праве не распространяется на прямые инвестиции, а устанавливает повышенный критерий размера вклада.

Представляется, что причиной этому является прямая зависимость между суммой вклада и риском, поскольку именно при значительной сумме инвестирования даже на первых взгляд незначительное изменение в регулировании может привести к значительным убыткам.

Важным также является тот факт, что в Российской Федерации «дедушкина оговорка» не распространяется на следующие сферы инвестирования: инвестирование иностранного капитала в банки и иные кредитные организации; инвестирование иностранного капитала в страховые организации; вложение иностранного капитала в некоммерческие организации, действующие в образовательной, благотворительной, научной или религиозной сфере.

Судебная практика по вопросу применения статьи 9 ФЗ «Об иностранных инвестициях» отражена в Обзоре практики разрешения судами споров, связанных с защитой иностранных инвесторов, утвержденном Президиумом Верховного Суда Российской Федерации от 12 июля 2017 года (далее — Обзор) [6].

Так, пункт 8 Обзора подтверждает, что «изменениям законодательства, устанавливающего правовой режим иностранных инвестиций в части использования налоговых льгот, не может быть придана обратная сила, если такие изменения ухудшают положение иностранного инвестора (созданной в Российской Федерации коммерческой организации с иностранными инвестициями) в длящихся правоотношениях, связанных с реализацией инвестиционного проекта», а пункт 17 указывает, что «тарифные преференции, предоставленные российской организацией при ввозе имущества в качестве вклада в уставный капитал ее иностранным участником, не подлежат пересмотру (прекращению) при введении нового правового режима их использования». Данные решения являются позитивными примерами применения судами стабилизационной оговорки в инвестиционных договорах, несмотря на сложность законодательного регулирования.

Таким образом, применение стабилизационной оговорки в настоящем виде может быть сопряжено с проблемами в толковании закона, что может быть препятствием для иностранных инвесторов.

Главным вопросом является оценка неблагоприятных изменений, поскольку она осуществляется непосредственно Правительством РФ, которое может быть не заинтересовано в объективном отражении влияния результатов законотворческой деятельности на иностранных инвесторов.

Институт арбитража взаконодательстве Российской Федерации

Российское право предусматривает также механизм разрешения споров в случае нарушения одной из сторон инвестиционного соглашения.

В соответствии со статьей 10 ФЗ «Об иностранных инвестициях» «спор иностранного инвестора, возникший в связи с осуществлением инвестиций и предпринимательской деятельности на территории Российской Федерации, разрешается в соответствии с международными договорами Российской Федерации и федеральными законами в суде или арбитражном суде либо в международном арбитраже (третейском суде)» [9]. Так, пророгационное соглашение может предусматривать разрешение споров в любом из указанных судов по соглашению сторон, однако поскольку предметом настоящей работы является исследование института арбитража, именно он будет описан подробнее.

Данное положение гарантирует иностранному инвестору такое же право на судебную защиту, как и любому другому лицу, осуществляющему предпринимательскую деятельность.

Однако в данном случае необходимо выделить две категории споров: споры иностранного инвестора с другим юридическим лицом на территории Российской Федерации, а также споры иностранного инвестора непосредственно с Российской Федерацией.

Возможность рассмотрения споров между коммерческими организациями, одна из которых является иностранным инвестором, как предусмотрена законом, так и отражена в судебной практике: пункт 22 Обзора указывает, что «споры предприятий с иностранными инвестициями, зарегистрированных в Российской Федерации, могут разрешаться при наличии волеизъявления сторон в третейском суде (арбитраже внутренних споров), если нормами федерального закона или международного договора не предусмотрено иное» [6].

Таким образом, в российском праве реализуется право иностранного инвестора на судебную защиту в споре с другим лицом.

Однако вторая категория споров представляется более сложной, поскольку в данном случае стороной является само государство. Необходимо отметить, что Российская Федерация не ратифицировала Вашингтонскую конвенцию, а потому споры иностранных инвесторов с РФ не могут быть напрямую рассмотрены МЦУИС, для этого необходимо согласие сторон.

Но у инвесторов в российские компании все же есть возможность рассмотрения споров в МЦУИС: в данном случае при согласии сторон спор будет рассмотрен в Дополнительных средствах разрешения инвестиционных споров [12] по Правилам дополнительных процедур [12], которые действуют, если государство, участвующее в споре, или государство, чей гражданин или юридическое лицо участвует в споре, не ратифицировали Вашингтонскую конвенцию.

Также иностранные инвесторы при заключении соглашений с Российской Федерацией могут указать на рассмотрение возможного спора арбитражем ad hoc, поскольку независимые арбитры обладают большей компетентностью в вопросах международных инвестиций, а рассмотрение спора в закрытом режиме обеспечивает большую гарантию соблюдения прав участников спора. Рассмотрение спора в специализированном органе является базовым способом защиты иностранного инвестора: в этом случае снижается риск разрешения спора государственным судом в пользу государства-стороны спора, а также предоставляется участие гарантированно квалифицированных арбитров, выбор которых предоставлен сторонам спора.

Таким образом, несмотря на то, что Российская Федерация не ратифицировала Вашингтонскую конвенцию, предусматривающую институциональное разрешение инвестиционных споров, международные механизмы разрешения споров все еще доступны для иностранных инвесторов. Как правило, по соглашению сторон (как в самом договоре, так и при возникновении спора) стороны передают спор в МЦУИС или ad hoc арбитраж, поскольку именно эти способы разрешения споров являются наиболее честными и эффективными.

Однако несмотря на арбитрабельность споров с участием иностранных инвесторов, признание и приведение в исполнение таких решений все еще вызывает некоторые сложности.

В соответствии со статьей 241 Арбитражного процессуального кодекса решения иностранных арбитражных решений признаются и приводятся в исполнение, если это «предусмотрено международным договором Российской Федерации и федеральным законом» [1].

Таким международным договором является прежде всего Нью-Йоркская Конвенция о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений 1958 года. На национальном уровне возможность признания и приведения в исполнение решения международного коммерческого арбитража закреплена в статье 35 Закона РФ от 7 июля 1993 г.

№ 5338-I «О международном коммерческом арбитраже», которая указывает, что «арбитражное решение, независимо от того, в какой стране оно было вынесено, признается обязательным и при подаче в компетентный суд письменного ходатайства приводится в исполнение» [4].

Однако существуют также основания для отказа в признании и приведении в исполнение таких решений. Первым основанием является ходатайство стороны, против которой такое решение было принято, основанное на недействительности арбитражного соглашения, несоблюдении процедуры разрешения спора, отсутствии компетенции арбитров и др.

Вторым основанием является отказ компетентного (российского) суда в признании решения международного коммерческого арбитража по причине противоречия такого решения публичному порядку Российской Федерации или невозможности объекта спора быть предметом арбитражного разбирательства в РФ.

Несмотря на то, что судебная практика по данному вопросу не является единообразной, в настоящее время суды все больше склоняются к проарбитражному подходу [3] и признают решения иностранных арбитражных учреждений в случае отсутствия оснований для отказа, поскольку «все сомнения в исполнимости арбитражного соглашения […] должны толковаться в пользу его действительности и исполнимости» [7].

Международная практика по вопросу признания и приведения в исполнение решений иностранных арбитражных учреждений также разнится. Так, в инвестиционном споре Hulley Enterprises Ltd, Yukos Universal Ltd и Veteran Petroleum Ltd v.

Russia Окружной суд Гааги не признал шесть арбитражных решений Третейского суда Гааги, поскольку спор не подпадал под юрисдикцию арбитражного суда.

Решение суда было основано на широком толковании пункта 1 статьи 45 ДЭХ, в соответствии с которым в случае противоречия норм указанного международного договора национальному праву страны, временно применяющей договор, национальное (российское) право должно иметь приоритет» [13].

Поскольку отмена решения арбитража по месту вынесения является основанием для отказа в его исполнении в других странах, возможность его приведения в исполнение в Великобритании, США, Бельгии, Германии, Индии и Франции остается под вопросом, поскольку судебная практика признания и приведения в исполнение отмененных арбитражных решений различается в каждом из государств.

Таким образом, несмотря на позитивное развитие института арбитража как способа защиты прав инвесторов в России и мире, признание и исполнение арбитражных решений все еще остается сложным вопросом, не имеющим единого решения для всех юрисдикций.

Литература:

Leave a Comment

Ваш адрес email не будет опубликован. Обязательные поля помечены *